Перекресток, налоговая и доначисления: чем все закончилось в суде

«Клерк»

Рубрика
Налоговые споры

Версия для печати

Перекресток, налоговая и доначисления: чем все закончилось в суде суд налоговая проверка кредиты

В конце июля 2021 года появилась мотивировочная часть решения арбитражного суда Москвы по делу № А40-118073/2019, которым суд признал решение налоговой инспекции о претензиях на 2,4 млрд рублей незаконным.

История про то, как Торговый дом «Перекресток» смог доказать, что переквалификация налоговиками оплаты долей в дивиденды и доначисление налога на доходы иностранных организаций по ставке 15% — незаконные.

Дело интересно не только крупной суммой спора и решением в пользу налогоплательщика, но и подходом суда к квалификации получателя дохода как фактически имеющего право на доход при наличии диаметрально противоположных выводов в схожем судебном деле № А40-118135/19.

С чего все началось?

АО «Торговый дом «Перекресток» входит в группу компаний X5 (далее — «Группа X5»). Материнской компанией Группы Х5 является публичная компания X5 Retail Group N.V. (Нидерланды) (далее — «Х5 Retail Group»), депозитарные расписки на акции которой торгуются на Лондонской фондовой бирже (с 11.05.2005).

X5 Retail Group было принято решение о реструктуризации, путем передачи долей российских компаний группы в Общество для целей повышения инвестиционной привлекательности и прозрачности группы. Также планировалось создание консолидированной группы налогоплательщиков (далее — КГН) на базе Общества.

Краткая фабула

Общество приобрело доли российских компаний у иностранных компаний, входящих, как и само Общество в X5 Retail Group. При этом часть долей было приобретено путем заключения договоров купли-продажи, а часть путем увеличения уставного капитала Общества и эмиссий акций.

Компании продавцы являлись резидентами Нидерландов и Кипра. Часть обязательств по договорам купли-продажи перед X5 Retail Group были погашены денежными средствами, а по сделкам купли-продажи с Speak Global Ltd. (Кипр) (далее — «Speak») Общество рассчиталось частично путем зачета встречных требований и частично путем новирования обязательства в процентный заем.

Далее Speak уступило права требования по займу Х5 Retail Holding Limited (Кипр) (далее — «Х5 Retail Holding») и Общество выплачивала проценты по договору с Х5 Retail Holding, учитывая их в расходах на основании ст.ст. 252, 264 и 269 НК РФ.

При выплате процентов Общество не удерживало налог на доходы Х5 Retail Holding на основании п. 1 ст. 11 СоИДН с Кипром.

Еще больше интересных налоговых споров обсудим на бесплатном вебинаре «Клерка» 26 августа. Зарегистрироваться можно прямо сейчас.

В ходе выездной налоговой проверки Общества налоговая переквалифицировала оплату Обществом долей в российских компаниях группы в пользу Х5 Retail Group в дивиденды и доначислила налог на доходы иностранных организаций за 2013 год по ставке 15% в размере 1 335 533 850 руб., соответствующие суммы пени.

Также проверяющие переквалифицировали выплаченные Обществом проценты по Договору займа в пользу Х5 Retail Holding в дивиденды и доначислили налог на доходы иностранных организаций за 2013 год по ставке 15% в размере 94 907 053 руб., соответствующие суммы пени и исключили из состава расходов проценты по займам с доначислениями налога на прибыль.

Ключевые доводы ФНС

  • Х5 Retail Holding и Х5 Retail Group не являются лицами, имеющими фактическое право на доход, что также подтверждается вступившим в законную силу решением суда по № А40-118135/19.
  • Передача части активов Группы Х5 без оплаты путем вклада в уставный капитал Общества, без совершения сделок купли-продажи свидетельствует о фиктивности таких операций.
  • Реструктуризация части группы компании в России не изменила инвестиционную привлекательность Х5 Retail Group, ведь на момент совершения Обществом сделок купли-продажи долей российских организаций эти компании входили в состав Группы Х5 и находились под контролем Х5 Retail Group, состав активов в целом не изменился.
  • Оплата долей российских компаний в пользу продавцам Х5 Retail Group и выплата процентов в пользу Х5 Retail Holding является не чем иным, как «скрытое» распределение прибыли КГН в интересах компаний получателей и должны квалифицироваться в качестве дивидендов, выплачиваемых акционерам Группы Х5.
  • Взаимозависимость действий Общества и X5 Retail Group.
  • Ранее принятые судебные акты признали отсутствие у X5 Retail Group N.V. (Нидерланды) фактического права на доход, поскольку имеется транзитный характер данной компании в рамках рассмотренных судом правоотношений.

Ключевые доводы налогоплательщика

  • План изменений структуры холдинга Группы Х5 был согласован с компетентными органами власти России (ФАС России) и Великого Герцогства Люксембурга (Департамент налогов), что доказывает отсутствие фиктивности сделок по приобретению долей Обществом.
  • Приобретение Обществом долей российских компаний не тождественен факту вхождения Общества и приобретаемых компаний в Группы Х5, в том числе для целей КГН.
  • Деловая цель Общества подтверждается созданием КГН, получением возможности распределять значительную прибыль, приобретаемых Обществом компаний и публикацией пресс-релиза на официальном сайте ФАС России о намерении достичь прозрачности в структуре Группы Х5 путем реструктуризации.
  • Общество доказало, что все перечисленные в оплату приобретаемых долей денежные средства вернулись на расчётные счета Общества. Ввиду данного обстоятельства отсутствует умысел по выводу денежной массы за пределы РФ.
  • Приобретение долей российских компаний за счет увеличения уставного капитала Общества и дополнительной эмиссии акций позволило избежать возникновения кредиторской задолженности.
  • Ссылка на взаимозависимость Общества и X5 Retail Group не имеет правового значения, поскольку сделки по приобретению долей Группы Х5 не могли быть совершены с третьими лицами, не входящими в упомянутую группу.
  • Общество не удерживало налог с дохода иностранных продавцов, поскольку такие доходы соответствовали критерию установленному в п.п. 5 п. 1 ст. 309 НК. Применение данной нормы не ставиться в зависимость от наличия или отсутствия СоИДН между Россией и юрисдикциями, в которых находятся продавцы.
  • Даже если признать, что доводы налоговой о переквалификации сделок в выплату дивидендов правомерны, проверяющие должны были применить пониженную ставку СоИДН с Нидерландами 5%, поскольку X5 Retail Group является публичной компанией, что исключает возможность действовать в качестве кондуитной технической организации без фактического права на доход.
  • Обстоятельства рассматриваемого дела отличаются от обстоятельств предыдущих дел, имеются существенные различия в доказательственной базе, поэтому невозможно воспользоваться выводами, изложенными в вынесенных ранее судебных актах.

Выводы суда

Суд поддерживает налогоплательщика по всем доводам, но самым интересным является вывод суда о неприменимости к данному делу позиции по схожему делу № А40-118135/19, где инспекция одержала победу, а публичная компания X5 Retail Group N.V. (Нидерланды) со сложной системой управления была признана технической организацией.

Конечно, вывод суда по настоящему делу согласуется со здравым смыслом, ведь имея представление о системе управления в публичных акционерных обществах, не поддержать его достаточно сложно.

Однако противоречие судебных дел очевидно, и весьма интересно будет наблюдать за рассмотрением этого дела в апелляции и кассации (в случае обжалования).

Подборка полезных мероприятий

Разместить

© Источник: ИA Kлepк.Py

(Visited 10 times, 1 visits today)